備受關(guān)注的微軟諾基亞并購案，在美國和歐盟等多個國家和地區(qū)通過審查以后，目前正在中國商務部接受經(jīng)營者集中審查。

　　“中國企業(yè)應該學會善用游戲規(guī)則。”3月6日，一位手機廠商業(yè)內(nèi)人士對《21世紀經(jīng)濟報道》記者表示，如果說知識產(chǎn)權(quán)是全球認可的游戲規(guī)則，那么借助這樣的并購審查機會，表達自己的訴求，正是善用游戲規(guī)則的題中之義。

　　21世紀經(jīng)濟報道記者獲悉，3月3日，中國反壟斷主管機關(guān)針對微軟收購諾基亞案件的審查，舉行了一場研討會，參加者包括中國本土一眾手機業(yè)內(nèi)企業(yè)，以及相關(guān)專家和行業(yè)協(xié)會。

　　中國手機產(chǎn)業(yè)鏈中的相關(guān)與會者表達了諸多訴求，其中核心的包括，第一，對諾基亞在許可費率及FRAND、禁令使用方面附加限制條件，避免其及其專利受讓人不合理的運用專利權(quán)；第二，對微軟附加限制條件，要求就微軟針對Android專利的許可費及禁令使用有所限定。

　　根據(jù)2010年1月開始施行的《經(jīng)營者集中審查辦法》，對不予禁止的經(jīng)營者集中，商務部可以決定附加減少集中對競爭產(chǎn)生不利影響的限制性條件。

　　本土企業(yè)專利憂慮

　　微軟與諾基亞于去年9月2日簽訂股份與資產(chǎn)買賣協(xié)議，該交易涉資72億美元，其中微軟以約50億美元收購多數(shù)諾基亞設備和服務業(yè)務，并另外支付約22億美元獲取諾基亞10年期的非專屬專利授權(quán)。

　　由于諾基亞在此次交易中未將其擁有的龐大專利組合售予微軟，而是采取了專利使用授權(quán)的方式，這讓不少手機廠商對其未來可能成為“專利流氓”產(chǎn)生了擔憂。

　　專利流氓（Patent Troll），又稱專利蟑螂、專利鯊魚，是指那些沒有實體業(yè)務、主要通過積極發(fā)動專利侵權(quán)訴訟而生存的公司。由于沒有實體業(yè)務，國際上又稱其為NPE（Non-Practicing Entities，非執(zhí)業(yè)實體）。

　　諾基亞將手機業(yè)務出售給微軟之后，將改變原本手機行業(yè)的專利授權(quán)均衡態(tài)勢。這是因為，仍擁有專利的諾基亞已不從事手機生產(chǎn)制造，不再擔心其他手機廠商的專利權(quán)反訴，也不需要考慮與其他同行進行交叉授權(quán)，從而有可能提高其專利授權(quán)費。

　　事實上，諾基亞法律發(fā)言人馬克·達蘭特亦在該收購交易披露后表示：“直到現(xiàn)在，諾基亞并沒有大量地對外許可自己的專利，但是當手機業(yè)務剝離后，我們將會嘗試進行技術(shù)對外許可。”

　　“在商務部的研討會上，本土手機企業(yè)希望能夠在這兩個方面對諾基亞形成限制。”一位手機業(yè)內(nèi)人士對記者表示，避免諾基亞自身成為專利流氓，同時，其今后的相關(guān)專利受讓人也應該在受限制范圍之內(nèi)。

　　針對微軟的限制訴求則體現(xiàn)在其目前針對Android手機操作系統(tǒng)收取的專利費。雖然安卓系統(tǒng)是免費使用的，但是系統(tǒng)中使用的微軟核心專利，包括文件管理、通信管理等，依然需要向微軟支付專利許可費用。

　　據(jù)業(yè)內(nèi)人士介紹，微軟與HTC、中興等20家企業(yè)簽署了許可協(xié)議。根據(jù)這一協(xié)議，微軟對手機和平板電腦每臺收取約5-20美元的專利費。預計到2017年，僅中國企業(yè)需向微軟支付至少38億美元的專利許可費（包括過去銷售額）。

　　由于競爭的加劇和低端智能手機的興起，智能手機的價格一路走低，而微軟的專利收費標準則基本不變，這意味著其占中國手機企業(yè)成本的比重越來越高。

　　一位手機業(yè)人士表示，微軟的很多專利不是標準專利，但是形成了事實上的標準，希望商務部審查該收購案時對微軟附加條件，希望微軟今后在針對這些專利的授權(quán)時遵循FRAND原則。

　　FRAND是Fair（公平）、Reasonable（合理）and Non-Discriminatory（非歧視）的首字母縮寫。目前，包括3GPP在內(nèi)的很多電信組織在把專利納入電信標準時，都要求專利擁有者簽署關(guān)于FRAND的聲明，以確保專利持有者獲得利益的同時，對他們的權(quán)利進行一定的約束，否則使用者會付出巨額代價。

　　“一些本土企業(yè)希望微軟的Android授權(quán)費能維持一定上限，合理地進行專利授權(quán)，并不得隨意使用禁令。”前文提及的手機業(yè)內(nèi)人士表示。

　　“限制性條款”選項

　　在微軟收購諾基亞交易案中，微軟的相關(guān)聯(lián)業(yè)務是Windows Phone手機操作系統(tǒng)，諾基亞出售的是手機生產(chǎn)制造業(yè)務，屬于產(chǎn)業(yè)鏈垂直整合。由于微軟的手機操作系統(tǒng)在全球市場占有率僅為3.4%，且市場上存在市場份額高達80%的Andorid系統(tǒng)可供手機廠商選擇，因此微軟在收購交易后停止將Windows Phone授權(quán)給其他手機廠商的可能性不高。

　　有業(yè)界人士據(jù)此猜測，該收購案在中國商務部的審查結(jié)果也很有可能是通過，但考慮到上述現(xiàn)實性顧慮，不排除會在通過審查的同時，對其提出限制性條款。

　　根據(jù)商務部《經(jīng)營者集中審查辦法》，其對這類交易會先進行最長至30天的初步審查，“進一步審查”的時限為90天，特殊情況還可延長60天。

　　在商務部給出決定之前，中國臺灣地區(qū)相關(guān)機構(gòu)已經(jīng)做出了自己的決定。2月19日，臺灣地區(qū)“公平交易委員會”通過了微軟收購諾基亞相關(guān)資產(chǎn)的交易，但是添加了限制條件。具體為：要求微軟在許可移動設備相關(guān)專利時不得進行不合理定價或給予歧視性待遇，也不得以其他方式干預移動設備生產(chǎn)商自由選擇移動操作系統(tǒng)的權(quán)利。同時，要求諾基亞應當按照公平、合理和非歧視原則（FRAND）對所擁有的標準必要專利進行許可。如果諾基亞將自己的標準必要專利轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)，應當確保該企業(yè)按照上述原則對受讓專利進行許可。

　　“中國手機企業(yè)面臨的專利授權(quán)費確實太高。”一位全球出貨量排名前五的手機廠商負責人對記者感嘆說。

　　事實上，當市場失靈、無法通過企業(yè)的力量解決時，通過司法或執(zhí)法部門進行必要的糾正，即使在美國也已有諸多先例。2013年初美國聯(lián)邦法院在微軟訴摩托羅拉案中的判決，大幅降低了摩托羅拉要求微軟支付的專利許可費。

　　“與事后救濟從而浪費司法資源和執(zhí)法資源相比，在經(jīng)營者集中審查階段就對其進行有效的約束和限制，顯然是一種更為高效的選擇。”一位業(yè)內(nèi)人士說。（